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為了明確對于建設(shè)單位“未批先建”違法行為的法律適用、追溯期限以及后續(xù)辦理環(huán)境影響評價手續(xù)等方面的管理要求,在2018年2月22日與2月24日,環(huán)境保護部分別發(fā)布了《關(guān)于建設(shè)項目“未批先建”違法行為法律適用問題的意見》(環(huán)政法函〔2018〕31號)、《關(guān)于加強“未批先建”建設(shè)項目環(huán)境影響評價管理工作的通知》(環(huán)辦環(huán)評〔2018〕18號)。
對“未批先建”違法行為的界定,《關(guān)于加強“未批先建”建設(shè)項目環(huán)境影響評價管理工作的通知》規(guī)定:
“未批先建”違法行為是指,建設(shè)單位未依法報批建設(shè)項目環(huán)境影響報告書(表),或者未按照環(huán)境影響評價法第二十四條的規(guī)定重新報批或者重新審核環(huán)境影響報告書(表),擅自開工建設(shè)的違法行為,以及建設(shè)項目環(huán)境影響報告書(表)未經(jīng)批準或者未經(jīng)原審批部門重新審核同意,建設(shè)單位擅自開工建設(shè)的違法行為。
對建設(shè)項目開工建設(shè)的界定,《關(guān)于加強“未批先建”建設(shè)項目環(huán)境影響評價管理工作的通知》規(guī)定:
除火電、水電和電網(wǎng)項目外,建設(shè)項目開工建設(shè)是指,建設(shè)項目的永久性工程正式破土開槽開始施工,在此以前的準備工作,如地質(zhì)勘探、平整場地、拆除舊有建筑物、臨時建筑、施工用臨時道路、通水、通電等不屬于開工建設(shè)。
火電項目開工建設(shè)是指,主廠房基礎(chǔ)墊層澆筑第一方混凝土。電網(wǎng)項目中變電工程和線路工程開工建設(shè)是指,主體工程基礎(chǔ)開挖和線路基礎(chǔ)開挖。水電項目籌建及準備期相關(guān)工程按照《關(guān)于進一步加強水電建設(shè)環(huán)境保護工作的通知》(環(huán)辦〔2012〕4號)執(zhí)行。
對“未批先建”違法行為的行政處罰追溯期限,《關(guān)于建設(shè)項目“未批先建”違法行為法律適用問題的意見》規(guī)定:
二、關(guān)于“未批先建”違法行為的行政處罰追溯期限
(一)相關(guān)法律規(guī)定
行政處罰法第二十九條規(guī)定:“違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的,不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。前款規(guī)定的期限,從違法行為發(fā)生之日起計算;違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的,從行為終了之日起計算。”
(二)追溯期限的起算時間
根據(jù)上述法律規(guī)定,“未批先建”違法行為的行政處罰追溯期限應(yīng)當自建設(shè)行為終了之日起計算。因此,“未批先建”違法行為自建設(shè)行為終了之日起二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的,環(huán)保部門應(yīng)當遵守行政處罰法第二十九條的規(guī)定,不予處罰。
關(guān)于“未批先建”建設(shè)項目建設(shè)單位可否主動補交環(huán)境影響報告書、報告表報送審批,《關(guān)于建設(shè)項目“未批先建”違法行為法律適用問題的意見》規(guī)定:
三、關(guān)于建設(shè)單位可否主動補交環(huán)境影響報告書、報告表報送審批
(一)新環(huán)境保護法和新環(huán)境影響評價法并未禁止建設(shè)單位主動補交環(huán)境影響報告書、報告表報送審批
對“未批先建”違法行為,2014年修訂的新環(huán)境保護法第六十一條增加了處罰條款,該條款與原環(huán)境影響評價法(2002年)第三十一條相比,未規(guī)定“責令限期補辦手續(xù)”的內(nèi)容;2016年修正的新環(huán)境影響評價法第三十一條,亦刪除了原環(huán)境影響評價法“限期補辦手續(xù)”的規(guī)定。不再將“限期補辦手續(xù)”作為行政處罰的前置條件,但并未禁止建設(shè)單位主動補交環(huán)境影響報告書、報告表報送審批。
(二)建設(shè)單位主動補辦環(huán)境影響報告書、報告表并報送環(huán)保部門審查的,有權(quán)審批的環(huán)保部門應(yīng)當受理
因“未批先建”違法行為受到環(huán)保部門依據(jù)新環(huán)境保護法和新環(huán)境影響評價法作出的處罰,或者“未批先建”違法行為自建設(shè)行為終了之日起二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)而未予行政處罰的,建設(shè)單位主動補交環(huán)境影響報告書、報告表報送環(huán)保部門審查的,有權(quán)審批的環(huán)保部門應(yīng)當受理,并根據(jù)不同情形分別作出相應(yīng)處理:
1、對符合環(huán)境影響評價審批要求的,依法作出批準決定。
2、對不符合環(huán)境影響評價審批要求的,依法不予批準,并可以依法責令恢復原狀。
建設(shè)單位同時存在違反“三同時”驗收制度、超過污染物排放標準排污等違法行為的,應(yīng)當依法予以處罰。
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